英国金融制裁执行办公室修订相关处罚指南

2023-04-19 15:02:37 · 光曦国际合规管理 · 光曦国际|刘菊

OFSI修订了对违反金融制裁规定所执行经济处罚的指导意见，把对所有权和控制权的尽职调查作为其“案例评估”过程的一部分；指出对以下领域的评估可能有助于解决问题。

概述

英国金融制裁执行办公室（以下简称“OFSI”）于2023年3月修订了对违反金融制裁规定所执行经济处罚的指导意见，包括OFSI要求公司在评估“由一个或多个指定人员拥有或控制”的实体时进行尽职调查的性质和类型。

更新后的处罚指南的关注点是，OFSI将考虑对所有权和控制权的尽职调查是减轻或加重评估违反金融制裁的重要因素（特别适用于“对违约有关的实体所有权和控制权出现错误评估”的情形）。

此次指南对经济处罚的更新是基于2022年6月15日生效的OFSI加强了对民事执法权之后，这使得OFSI能够在强化责任的基础上实施民事罚款。意味着OFSI不必证明个人知道或有合理的理由怀疑他们违反了金融制裁。

OFSI把对所有权和控制权的尽职调查作为其“案例评估”过程的一部分。

OFSI的指南一般是基于对风险进行尽职调查的方法。它指出，“如果所做出的对所有权和控制权的结论是出于善意，并且是合理的”，那么尽职调查将是一个减轻处罚力度的因素；相反，如果未能进行适当的尽职调查或者恶意进行调查，则可能被OFSI视为一个加重处罚力度的因素。

OFSI将考虑尽职调查对“制裁风险和交易性质”的匹配程度，因为评估的一个因素将是“个人与实体之间的合同或商业关系的性质”。这可能意味着更高标准的尽职调查要求，例如被调查的对象是一家实体（直接客户或交易对手），这需要有更强的KYC（Know Your Customer）能力来审核材料和客户文件，并列明支持评估结果的依据。

OFSI希望看到“ 一个考虑到制裁风险的决策过程的证据 ，以及根据 该风险 开展 适当的尽职调查” ，OFSI通常希望此类决定要“参考内部框架或政策，但不应该采取“一刀切”的方法”。

OFSI指出对以下领域的评估可能有助于解决问题：

确认实体的所有权和控制机制

包括对持股份额和股东的投票权等因素的评估；如何获得和分配公司的股份；存在哪些不同类别的股份；以及公司规定性文件（如公司章程）是否完备等。

该指南还提到，“近期股权和所有权的变化”是一个值得进一步调查的因素，以及试图逃避未来制裁的可能迹象，诸如:“所有权/股权最近是否发生了改变或剥离，包括可能是对金融制裁的预期或回应。如果是这样，应考虑是否有必要进一步调查合资筹备或存在间接或事实上控制的可能性”。在此之前，OFSI于2022年7月与国家犯罪局和其他组织发布了红色预警信息，其中还包括对可能表明各方正在采取措施逃避未来可能实施制裁的危险信号的关注。

该指南还指出，OFSI的相关考虑将基于“公司所有权和/或控制权的变化是预先计划或更广泛的商业/财务战略的一部分”，以及“公司是否存在设立如此复杂的所有权和控制结构的正当商业理由 ”。

与评估相关的因素也包括“股东之间或任何股东与实体（例如，股东的公司、合资公司、运营公司、或担保公司）之间的协议”——这也符合OFSI的立场，如果股东之间或股东与实体之间存在“联合协议”，那么对单独委派人员的持股可以合并。

评估对实体/实际控制权的影响

与英国立法中规定的广义控制测试（该条例规定，在大多数情况或在重要方面以及能够直接或间接地确保实体的事务时，可以按照该个人的意愿建立控制权）相一致，更新后的《罚款指南》规定了OFSI对“委派人员的个人关系和财务关系产生持续影响指标”的评估方法。

这包括：

“代理人代表或参与，包括代表委派人持有的资产”；

与委派人相关的信托所有权或控制权；

如果股份已被剥离，是否存在“任何性质和受益人的事先参与”？比如，如何为股份转移提供资金，剥离是否按照准确和真实的估值进行；

为限制委派人行使控制权或使用公司资产的权力所采取的应对措施；

有关“董事会和/或管理人员任命的情况，包括背景、相关经验和与委派人员的关系”的信息，以及关于召开董事会会议和治理流程的信息；

与委派人直接相关的任何持续性的金融负债，如个人贷款、贷款担保、财产持有、设备等；

“实体与委派人或受控制实体之间存在的其他股东协议、投票协议、看跌期权或看涨期权或其他配套协议”；