境内企业境外IPO备案制观察——证监会反馈意见梳理
2023年2月17日，中国证券监督管理委员会（以下简称“证监会”）发布《境内企业境外发行证券和上市管理试行办法》（以下简称“《管理试行办法》”）及5项配套指引，并于2023年3月31日起正式实施。2023年5月16日，证监会发布境外上市监管规则适用指引第6号，对境内企业境外发行全球存托凭证（GDR）监管规则作出进一步细化和引导。《管理试行办法》及其6项配套指引明确将境内企业传统的H股上市、红筹上市和新兴GDR上市均纳入证监会统一备案制管理。有关新规讨论请参阅我所之前发布的关于备案新规和GDR指引公众号文章。
自2023年4月21日起，证监会每周发布《境外发行上市备案补充材料要求》（即针对境内企业境外IPO上市和“全流通”备案申请的反馈意见，以下简称“反馈意见”），截至2023年7月7日，证监会共披露10批备案申请人的反馈意见。本文全面、系统地梳理了上述反馈意见内容，并对境外IPO备案（就本文目的而言，不含单独备案“全流通”申请）的监管关注要点进行系统整理，并作相关分析。
境外IPO备案的基本情况
自境外上市备案制度实施以来，根据证监会官网公示信息，截至2023年7月6日，已有70家境内企业就境外IPO向证监会申请备案，拟上市交易所和上市类型情况如下：
在备案审查周期方面，证监会自接收备案材料至发布反馈意见平均耗时2至3周时间。目前，已有5家企业完成备案，其中1家采用间接上市的企业备案审核时间为12周，其余4家企业均选择直接上市，平均审核时间在7至10周左右。因备案新规实施时间较短、成功完成备案的企业数量有限，上述备案时长统计仅供参考。
境外IPO备案的反馈意见关注要点
一
反馈意见关注要点概览
从截至2023年7月6日证监会对51家企业下发的反馈意见分析，证监会的关注要点大致围绕股东及股权合规性、业务和资产合规性、外资准入相关问题、公司治理与独立性、财务会计等方面展开。
(点击图片查看大图）
二
对反馈意见的分类梳理
1
股东及股权合规性
从《监管规则适用指引——境外发行上市类第2号：备案材料内容和格式指引》（以下简称“《监管指引2号》”）的规则要求和实践中的反馈意见看，发行人股东及股权合规性是证监会关注最多、最细致的问题，相关常见问题梳理如下：
2
业务和资产合规性
从反馈意见分析，证监会除关注行业监管、证照资质、社保公积金、生产安全等传统合规问题外，对个人信息保护和数据安全、反垄断与反不正当竞争、虚拟资产和元宇宙概念等新类型问题也颇为关注。
3
外资准入相关问题
从反馈意见分析，对于经营业务可能落入外商投资准入负面清单范围的企业，均被要求说明其是否涉及该负面清单中外资禁止或限制类业务。
4
公司治理与独立性
相较于A股上市审核，证监会对境外IPO企业的内部治理、独立性和关联交易的关注相对较少，但对于确实有潜在风险的相关发行人，证监会仍会在反馈意见中提出针对性的问题。
5
财务会计相关问题
与独立性、关联交易问题相似，相较A股上市审核要求，证监会对于境外IPO发行人的财务会计问题关注度相对有限，仅就确实有疑虑的问题反馈针对性的意见。
6
其他备案关注问题
除以上关注频率较高的问题外，其余问题列示如下，以供参考。
综合前述整理情况，可以看到：
-
证监会重点关注问题基本都在《管理试行办法》及《监管指引2号》的规则范围内，发行人如果有范围外的明显问题，证监会也可能要求备案申请人补充说明。
-
发行人/境内运营实体的股东及股权合规性是证监会最为关注的要点问题，发行人及中介机构应完整梳理股权、股东及历史沿革存在的问题，并就特定问题做好书面审查、股东访谈等必要的准备工作。
-
个人信息保护和数据安全是境外上市需要额外关注的重点问题，涉及互联网服务、数据出境业务的发行人应确保内部制度健全，并根据业务情况取得必要的政府批准。如果存在历史上的处罚或瑕疵，还需考虑取得相应政府部门出具的合规情况证明。
本所将持续关注境内企业境外上市动态和市场实践，持续就证监会对于境外上市备案关注问题进行深入分析，并就境内外企业的境内外资本市场融资继续为客户提供一站式的跨境法律服务。
*在本文形成过程中，北京市奋迅律师事务所刘亚琴提供了支持，特此致谢！
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